Azione revocatoria nella scissione societaria e strumenti di tutela dei creditori

La scissione societaria non è soltanto una tecnica di riorganizzazione dell’impresa. Quando comporta il passaggio di beni, rapporti o complessi patrimoniali dalla società scissa a una o più beneficiarie, l’operazione può incidere sulla garanzia patrimoniale dei creditori anteriori.

Il tema centrale riguarda quindi l’equilibrio tra stabilità dell’operazione societaria e conservazione delle possibilità di soddisfacimento del credito. Il Codice civile prevede rimedi specifici, ma la giurisprudenza ha chiarito che essi non esauriscono necessariamente la tutela del creditore.

Le tutele previste dal diritto societario

Per i creditori anteriori alla scissione, il primo presidio è l’opposizione disciplinata dall’art. 2503 c.c., esperibile entro il termine di 60 giorni. Si tratta di uno strumento preventivo, destinato a intervenire prima che l’operazione produca definitivamente i propri effetti.

Accanto all’opposizione, l’art. 2504 quater c.c. riconosce il diritto al risarcimento dei danni eventualmente subiti. Tale rimedio opera su un piano diverso, poiché presuppone la lesione già verificatasi e mira alla reintegrazione patrimoniale del creditore danneggiato.

La responsabilità solidale dopo la scissione

Un ulteriore meccanismo di protezione è previsto dall’art. 2506 quater c.c. In base a tale disposizione, le società partecipanti alla scissione rispondono in solido, nei limiti dell’attivo netto rispettivamente assegnato o rimasto, dei debiti non soddisfatti dalla società direttamente obbligata.

Questa responsabilità amplia le possibilità di tutela, ma non elimina ogni rischio per il creditore. Il limite dell’attivo netto può infatti rendere insufficiente la garanzia, soprattutto quando il trasferimento patrimoniale abbia modificato in modo significativo la consistenza o la qualità dei beni aggredibili.

L’azione revocatoria ordinaria come rimedio autonomo

Il profilo più discusso riguarda l’ammissibilità dell’azione revocatoria ordinaria prevista dall’art. 2901 c.c. nei confronti della scissione già perfezionata.

L’orientamento oggi consolidato riconosce che la scissione può essere assoggettata a revocatoria quando l’operazione arrechi pregiudizio alle ragioni del creditore. La revocatoria non travolge l’atto societario e non ne determina l’invalidità. Produce invece un effetto più circoscritto, ossia l’inefficacia dell’operazione nei confronti del solo creditore che abbia ottenuto una decisione favorevole.

Da tale inefficacia discende la possibilità, per quel creditore, di esercitare azioni conservative o esecutive sui beni trasferiti alla società beneficiaria.

Il chiarimento della Corte di Giustizia dell’Unione Europea

Un passaggio determinante è rappresentato dalla sentenza della Corte di Giustizia dell’Unione Europea del 30 gennaio 2020, causa C 394/18. La Corte ha chiarito che la disciplina comunitaria non impedisce ai creditori della società scissa di esercitare l’actio pauliana anche dopo il perfezionamento della scissione.

Il mancato esercizio dell’opposizione prevista dall’art. 2503 c.c. non costituisce quindi, di per sé, un ostacolo all’azione revocatoria. I due rimedi operano su piani differenti: l’opposizione ha funzione preventiva, mentre la revocatoria interviene a tutela del creditore quando l’operazione abbia già inciso sulla garanzia patrimoniale.

L’indirizzo della Corte di Cassazione

L’ammissibilità della revocatoria è stata recepita anche dalla Corte di Cassazione a partire dalla sentenza n. 31659 del 4 dicembre 2019, ed è stata poi confermata da ulteriori pronunce.

Il principio valorizzato è la compatibilità tra stabilità della scissione e tutela individuale del creditore. L’azione revocatoria non rimette in discussione la validità dell’operazione nei rapporti societari, ma consente al creditore pregiudicato di non subire gli effetti patrimoniali del trasferimento.

I presupposti richiesti dall’art. 2901 c.c.

L’esercizio dell’azione revocatoria resta subordinato alla prova dei requisiti previsti dall’art. 2901 c.c. Il creditore deve quindi allegare e dimostrare sia il pregiudizio oggettivo, sia l’elemento soggettivo richiesto dalla norma.

L’eventus damni

Sul piano oggettivo occorre provare l’eventus damni, cioè il pregiudizio arrecato alla garanzia patrimoniale. Il danno non coincide necessariamente con una diminuzione aritmetica del patrimonio della società scissa.

Il pregiudizio può derivare anche da una modificazione qualitativa del patrimonio, quando il trasferimento renda il recupero del credito più incerto, più complesso o meno agevole. È quindi rilevante non solo quanto patrimonio sia rimasto, ma anche quale patrimonio sia rimasto e quanto esso sia concretamente aggredibile.

La responsabilità solidale delle società partecipanti alla scissione non esclude automaticamente l’eventus damni. Tale responsabilità opera infatti entro limiti patrimoniali specifici, rappresentati dall’attivo netto assegnato o rimasto.

La scientia damni

Sul piano soggettivo deve essere accertata la scientia damni, intesa come consapevolezza degli effetti pregiudizievoli dell’operazione. Poiché la scissione è trattata come atto a titolo oneroso, tale consapevolezza deve sussistere anche in capo alla società beneficiaria.

La prova grava sul creditore e può essere fornita anche mediante presunzioni, purché gravi, precise e concordanti. Per i crediti anteriori all’operazione non è invece necessario dimostrare uno specifico intento fraudolento.

Competenza e rapporto con la procedura concorsuale

La questione della competenza è stata affrontata dalle Sezioni Unite della Cassazione con la sentenza del 26 febbraio 2025, n. 5089. La pronuncia ha attribuito alla Sezione specializzata in materia d’impresa la competenza sulle azioni revocatorie aventi a oggetto atti di scissione societaria.

La soluzione cambia quando l’azione è proposta dal curatore nell’ambito di una procedura concorsuale. In tale ipotesi prevale la competenza del Tribunale fallimentare.

La valutazione operativa del creditore

Il creditore che intenda agire deve verificare, in concreto, se la scissione abbia reso meno efficace la garanzia patrimoniale e se siano disponibili elementi idonei a dimostrare la consapevolezza del pregiudizio in capo ai soggetti coinvolti.

La revocatoria ordinaria si colloca così accanto ai rimedi societari, senza sostituirli. La sua funzione è preservare l’effettività della tutela del credito anche quando la scissione sia ormai perfezionata e i beni siano stati trasferiti alla beneficiaria.